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王衛(wèi)國:互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險應(yīng)對與法治
發(fā)布時間:2016-09-29 分類:趨勢研究 來源:財新網(wǎng)
說起互聯(lián)網(wǎng)金融的安全問題,從法學(xué)界來講,是從2014年開始面對這個問題的。2013年被稱作是互聯(lián)網(wǎng)金融的元年,所以2014年的時候,中國銀行法學(xué)研究會就成立了一個互聯(lián)網(wǎng)金融法治專業(yè)委員會。總的來講,互聯(lián)網(wǎng)金融本質(zhì)是金融,金融就有風(fēng)險,既然有風(fēng)險,我們就要應(yīng)對風(fēng)險,應(yīng)對風(fēng)險就需要有法治,所以互聯(lián)網(wǎng)金融應(yīng)該說是技術(shù)進(jìn)步帶來的一個成果,它給人們帶來了福利,帶來了效率,也帶來了一些這個產(chǎn)業(yè)的發(fā)展,同時也對于安全帶來了新的風(fēng)險。
這些風(fēng)險對于法律來說,就提出了新的挑戰(zhàn)。在面對這些新的風(fēng)險和挑戰(zhàn)的時候,中國的法學(xué)界在這個問題上的基本態(tài)度首先就是要讓技術(shù)去發(fā)展,而法律要善待技術(shù)的進(jìn)步,不能因?yàn)橛酗L(fēng)險就去封殺。在包容風(fēng)險的同時,我們需要管控風(fēng)險。那么,管控風(fēng)險是什么,就是系統(tǒng)性風(fēng)險。
互聯(lián)網(wǎng)金融法治主要有兩個目標(biāo)。第一個就是防范系統(tǒng)性風(fēng)險,第二個就是金融消費(fèi)者保護(hù)。
因?yàn)榛ヂ?lián)網(wǎng)金融它打出的旗號是普惠,普惠金融具有高度的涉眾性。在高度涉眾性的情況下,它本身就意味著一個社會性的風(fēng)險,有大量的人在參與,雖然這些人投入的資金可能不大,但是在社會當(dāng)中他們是對風(fēng)險承受能力最低的一部分人。一個富翁損失10萬、100萬可能不是個事,一個退休工人可能損失個3萬、5萬對他可能就是致命的,所以他對風(fēng)險的承受力是非常有限的,因此帶來的社會風(fēng)險也是非常大的。那么,現(xiàn)在我們提出兩個最底線的問題,第一個是系統(tǒng)性風(fēng)險,第二個是消費(fèi)者保護(hù)。要解決這些問題,也需要了解技術(shù),應(yīng)用技術(shù)。為什么要包容?給出空間,不僅是讓互聯(lián)網(wǎng)金融本身去發(fā)展,同時要讓管控風(fēng)險的技術(shù)也要發(fā)展。所以法律和技術(shù),在這個地方就形成了一個很重要的結(jié)合點(diǎn)。法律人要了解技術(shù),法律制度的制定者也要了解技術(shù),既要知道我們面臨技術(shù)帶來的挑戰(zhàn)和風(fēng)險,也要了解我們通過技術(shù)進(jìn)步,技術(shù)手段去管控風(fēng)險的可能性和機(jī)會。所以說,在互聯(lián)網(wǎng)金融安全的挑戰(zhàn)之下,法治創(chuàng)新也迎來了機(jī)遇,也就是新的時代——金融科技化的時代。
法治創(chuàng)新有兩個特點(diǎn)。
★第一個就是按照價值優(yōu)先
應(yīng)該說互聯(lián)網(wǎng)金融主要強(qiáng)調(diào)的是福利價值,而且還是福利價值里邊的財富增長價值,或者說是效率價值。其實(shí)福利價值還有一個就是分配公平的價值,比如說公平競爭的問題。這些問題目前來說最重要的還是安全價值,因此我們可以看到迄今為止,出臺的一系列的管理互聯(lián)網(wǎng)金融的法規(guī),比如說把互聯(lián)網(wǎng)第三方支付的一系列的法規(guī),尤其要注意的是去年12月央行頒布的對第三方支付的管控法規(guī),以及最近出臺的對P2P的監(jiān)管法規(guī),它就是依據(jù)安全價值優(yōu)先,比如說限額的問題,去年在第三方支付的時候就規(guī)定了限額,單筆交易的限額和單日交易的限額。
這一次的P2P的交易也規(guī)定了限額,有些業(yè)界人士很是不滿。在這個問題上我認(rèn)為還是安全價值優(yōu)先。為什么支付寶的風(fēng)險相對比較小,因?yàn)樗鼜臄?shù)額上講,它同時的交易都是小額的交易,發(fā)生損失也就是小額的損失,所以在支付寶上不會發(fā)生像清華大學(xué)教授1000多萬被騙走的那個事情。因此在這個底線監(jiān)管的思路之下,我們可以看到互聯(lián)網(wǎng)筋肉的風(fēng)險控制在一個相對比較小的范圍之內(nèi),在很大程度上是鞏固了互聯(lián)網(wǎng)金融的社會性質(zhì),是保護(hù)了互聯(lián)網(wǎng)金融。否則假如說支付寶發(fā)生一個風(fēng)險事件,且不說1000多萬,就是100萬的風(fēng)險的話,可能對他的心理都是一種災(zāi)難性的打擊。所以通過這些安全價值優(yōu)先下的這些監(jiān)管規(guī)則,包括對支付寶的,對第三方支付客戶備付金的存管制度,大大地減少了客戶損失的幾率。所以實(shí)際上也是在保護(hù)這個產(chǎn)業(yè)的發(fā)展。我們要看到這一點(diǎn)。所以安全價值有限是我們第一個特點(diǎn)。
★第二個特點(diǎn)是什么,就是一半靠法律,一半靠技術(shù)
很多問題要通過技術(shù)手段來解決。我們知道法律秩序的本質(zhì)是規(guī)范人的行為,互聯(lián)網(wǎng)時代的金融業(yè)態(tài),金融交易,都是以行為的數(shù)據(jù)化,或者說隱性化為特點(diǎn)的,所以他不在有型空間里面的可見的,可視的,可描述的性質(zhì)。在互聯(lián)網(wǎng)公司數(shù)字化的形式。所以數(shù)據(jù)或者說信息的獲取、識別,以及它的固定,或者叫鎖定,是我們發(fā)現(xiàn)行為、評價行為和規(guī)制行為的前提,因此法律的對策不能靠傳統(tǒng)的法律手段,還要靠新的技術(shù)手段。所以研究互聯(lián)網(wǎng)金融法治的學(xué)者們、專家們一定要去學(xué)習(xí)技術(shù),一定要懂得這些技術(shù),一定要知道通過這些技術(shù)去解決我們所面臨的問題。我只舉一個很小的例子,2005年我在研究網(wǎng)絡(luò)空間的法律問題時,當(dāng)時美國人在討論一個垃圾郵件的問題。當(dāng)時美國那些法律學(xué)者提出的方案就是,第一個,任何人你收到一個垃圾郵件的時候,你跟對方回一個郵件的時候,我不需要你這個郵件,你不能再給我發(fā)了。如果它再一次發(fā)的話,就構(gòu)成侵權(quán),你就可以告他。這就是他們在傳統(tǒng)的法律資源里面能找到的管控手段。但是在現(xiàn)實(shí)生活當(dāng)中,你收到垃圾郵件以后你怎么去找到那個發(fā)郵件的人,你要多少成本去對他進(jìn)行訴訟。實(shí)際上這個問題,它這個法律可以說基本上是無效的方案。現(xiàn)在這個問題不需要靠那個法律了,靠什么呢,你就在手機(jī)上把他拉黑就完了。我每天要接收到很多很多的垃圾郵件,我就是把它拉黑就完了。現(xiàn)在越來越少了,比過去少多了,因此說明這個需要靠技術(shù)手段來解決。當(dāng)時的學(xué)者們可能還沒有想到可以用這種技術(shù)。
很多問題我就不在文中一一舉例了,現(xiàn)在我們來講一講互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)入法治的策略思想。
我將其劃分為四部分:
第一個就是多層級,多維度的行為控制。
金融的特點(diǎn)是系統(tǒng)性,系統(tǒng)性就是有風(fēng)險的傳遞性,有風(fēng)險的激進(jìn)性,所以要掌握到它的傳遞,風(fēng)險的傳遞渠道和風(fēng)險的集聚點(diǎn),可以重點(diǎn)的去防范,在這些管道和這些集聚點(diǎn)上去防范,然后去獲取信息,同時在這一地方去設(shè)立、管控行為的規(guī)則。所以現(xiàn)在在多層級的問題上,這次關(guān)于P2P的監(jiān)管規(guī)定就提出來一個銀監(jiān)會和地方金融辦,和地方政府之間的兩級監(jiān)管體制。實(shí)際上整個監(jiān)管體制或者是風(fēng)險防控體制,一共有四個層級,第一個就是政府的監(jiān)管部門,包括銀監(jiān)會監(jiān)管部門,中央和地方的。
第二個 就是行業(yè),去年十部委的指導(dǎo)意見里面特別強(qiáng)調(diào)了行業(yè)自律的作用。
第三個 就是企業(yè)自身,企業(yè)自身提出了風(fēng)險風(fēng)帆、風(fēng)險管理合規(guī)性的一系列的要求,自己就管控風(fēng)險。
第四個就是消費(fèi)者。 在這里要說的是,有些風(fēng)險是要消費(fèi)者自己去把握的。如果你把握不了,那么你就要做好承擔(dān)后果的準(zhǔn)備。用羅馬的那句格言,法律不保護(hù)過分愚蠢之人,那你就自負(fù)了。
所以四個層級去管控風(fēng)險,風(fēng)險是在不斷的傳遞、不斷流動的時候,我們在任何一個環(huán)節(jié)都可能發(fā)現(xiàn)風(fēng)險和切斷風(fēng)險。所以我們要形成一個體系。
再者,技術(shù)是要發(fā)展的。上文中提到技術(shù)開發(fā)和需要時間和空間,因此,防范風(fēng)險,管控風(fēng)險的技術(shù),也要給它一個時間和空間,讓它去發(fā)展。
中國的法律,在這個問題上的思路,就是要給出一個時間和空間,讓它去完善管控風(fēng)險的技術(shù)。 總體來講,在這樣一個思路下,可能會帶來一個最好的結(jié)果就是雙贏,一方面是效率方面,我們可以得到增長,另一方面是安全性,通過這個技術(shù)的發(fā)展,也能得到一個更加的提升。這就是我們所希望的,所愿意看到的一個愿景!
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